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不予批捕申请书

　　不予批捕申请书

　　申请人：陈亮 上海伟创律师事务所律师

　　地址：上海市浦东新区民生路1403号信息大厦317室

　　电话：51881866 13816581757

　　申请事项：对涉嫌非法持有毒品罪犯罪嫌疑人*******不进行批捕。

　　事实和理由：

　　犯罪嫌疑人*******因涉嫌非法持有毒品罪被上海市公安局****分局刑事拘留，后其家属委托申请人为*******在侦查阶段提供法律服务，通过会见*******了解案情，申请人认为不宜对*******进行批捕，理由如下：

　　一、 本案*******至卖方处是退货，据犯罪嫌疑人*******介绍，其至卖方处是为了退还之前购买的毒品，并且已经就退还的价格达到一致意见，退货价格为*******元，至卖方处时已经将涉案毒品交给卖方，后卖方与案外人协商一致，又将涉案毒品售与案外人，价格为*******元。

　　二、 抓捕时毒品处于谁的控制之下，*******称，刚进屋时已经将涉案毒品退给卖方，后在房间内继续等待卖方交钱，另一买家欲出外取款时被公安机关一举抓获。因此，抓获时，毒品已经不归*******控制，而归卖家或者另一买家控制。

　　三、 刑法非法持有的含义：所谓持有是指行为人对毒品具有事实上的支配。因而，只要行为人对毒品具有事实上的支配力，就应当认定为“持有”。对毒品具有事实上的支配力实际上分为两种情况：一种是直接持有，一种情况是间接持有，如通过第三人进行持有。在通过第三人持有的情况下，虽然形式上毒品是掌握在第三人手上，但是如何对毒品进行处置的决定权的还在行为人手里，行为人可以通过对第三人发出指示来处置毒品，而且第三人也会服从行为人的指示。在本案中，如果******* 叙述的是事实，则在*******将毒品交还与卖方时，毒品所有权就归与卖方，*******至此时已经对该毒品无事实上的支配与控制。本案首先排除直接持有，另外本案也不属于间接持有，因为此时毒品在卖方处，*******已经无法要求卖方如何对该毒品进行处置。因此，被抓获时*******并未非法持有涉案毒品。

　　四、 批捕的条件：《刑事诉讼法》60条规定，对有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候审、监视居住等方法，尚不足以防止发生社会危险性，而有逮捕必要的，应即依法逮捕。如果*******所说的是事实，则本案是否有犯罪事实证据尚不够充分，另外*******称自己并无前科，而且此罪名并非暴力性犯罪，即使对其变更强制措施，也不会发生社会危险性。因此，*******不太符合批捕的条件。

　　综上所述，本案尚缺乏非常充分的证据证明*******构成非法持有毒品罪，且对其变更强制措施应该不会发生社会危险性，因此申请人恳请对其不予批捕。

　　申请人：